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公司依法成立后公司設(shè)立協(xié)議的解除問題

裁判意見

公司依法成立后，公司設(shè)立協(xié)議存在未被公司章程吸納的其他權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的，當(dāng)事人可以一方未履行相關(guān)約定義務(wù)為由主張行使合同解除權(quán)。公司設(shè)立協(xié)議被解除的，不影響當(dāng)事人依照公司法及公司章程規(guī)定履行自身的出資義務(wù)。當(dāng)事人以公司設(shè)立協(xié)議已發(fā)生解除效力作為自身履行出資義務(wù)抗辯事由的，人民法院不予支持。

簡要解讀

公司設(shè)立協(xié)議，指公司發(fā)起人之間設(shè)立、變更、終止與公司設(shè)立事項相關(guān)民事法律關(guān)系的協(xié)議。常見的公司設(shè)立協(xié)議，不僅僅包括發(fā)起人在公司設(shè)立階段對權(quán)利義務(wù)關(guān)系的約定，也包括公司設(shè)立后在運營過程中對各方之間、各方與公司之間權(quán)利義務(wù)事項的約定（如各方在特定條件下對公司提供股東借款等），因此，公司設(shè)立協(xié)議內(nèi)容常常并不與公司章程內(nèi)容保持一致。對于公司設(shè)立協(xié)議的法律性質(zhì)，實際中普遍認(rèn)為符合合伙合同的法律特征。

需要說明的一點，關(guān)于公司發(fā)起人的概念能否適用于有限公司的設(shè)立過程，雖然公司法區(qū)分有限責(zé)任公司和股份有限公司，將設(shè)立前者的人稱為“公司設(shè)立時的股東”，將設(shè)立后者的人稱為發(fā)起人，并未明確將有限公司的設(shè)立人定義為發(fā)起人，但實踐中一般認(rèn)為有限責(zé)任公司“設(shè)立時的股東”也應(yīng)屬公司發(fā)起人的范疇，這一點在公司法司法解釋三第一條“為設(shè)立公司而簽署公司章程、向公司認(rèn)購出資或者股份并履行公司設(shè)立職責(zé)的人，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為公司的發(fā)起人，包括有限責(zé)任公司設(shè)立時的股東”的規(guī)定得以確認(rèn)。

關(guān)于公司設(shè)立協(xié)議是否應(yīng)于公司成立后終止的問題，主流觀點認(rèn)為，公司依法成立后，設(shè)立協(xié)議條款未必都被公司章程所替代，尤其是在公司資本認(rèn)繳制下，設(shè)立協(xié)議約定的各個股東權(quán)利義務(wù)在公司成立后仍然延續(xù)，故其效力可以延續(xù)到公司成立后。更何況，設(shè)立協(xié)議中往往還涉及章程未規(guī)定的其他事項。

因此，最高人民法院民一庭的裁判觀點認(rèn)為（最高人民法院民事審判第一庭編：《最高人民法院民事審判第一庭裁判觀點·民事合同卷（上）》，人民法院出版社2023年版，第10-16頁）：公司發(fā)起人訂立的協(xié)議中不僅包含了設(shè)立公司的內(nèi)容，還包含了公司成立后如何運營、發(fā)起人在公司運營中的權(quán)利義務(wù)等其他內(nèi)容的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)具體內(nèi)容來認(rèn)定協(xié)議的性質(zhì)，不宜簡單認(rèn)定為單純的公司設(shè)立協(xié)議因公司已成立而自然終止。公司成立后，一方訴請解除該協(xié)議的，應(yīng)當(dāng)根據(jù)民法典合同編等相關(guān)規(guī)定進(jìn)行審查和判斷，不宜簡單地駁回訴訟請求。

如公司設(shè)立協(xié)議被確認(rèn)發(fā)生解除效力的，在股東尚未實繳出資的情況下，因公司已依法成立，公司法及公司章程關(guān)于股東履行出資義務(wù)的規(guī)定具有強制約束力，股東不得以公司設(shè)立協(xié)議已被解除為由主張免于履行出資義務(wù)。另外提一句，此情況下一般應(yīng)盡量嚴(yán)格按公司法規(guī)定以公司名義起訴未履行出資義務(wù)的股東，實在不得已再考慮以公司設(shè)立協(xié)議的合同當(dāng)事人名義起訴，避免因裁判機關(guān)機械適法造成不必要的程序延誤。

在股東已實繳出資的情況下，因公司成立后發(fā)起人的出資已經(jīng)轉(zhuǎn)化為公司的注冊資本，根據(jù)公司法關(guān)于“公司成立后，股東不得抽逃出資”的規(guī)定，發(fā)起人作為股東，亦無權(quán)請求抽回出資，只能在公司清算后按照比例分配剩余財產(chǎn)。

此外，公司設(shè)立協(xié)議解除后，可能會構(gòu)成公司解散的事由，但股東能否據(jù)此主張解散公司，還需按照公司法及相關(guān)司法解釋的規(guī)定嚴(yán)格予以審查。

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