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#外資股東##股東轉讓

本文將結合實務經驗及近期案例，探討外資大股東通過協(xié)議轉讓方式減持上市公司股份的實操，并提示合規(guī)要點。

作者丨陳志軍 李雪紅 邱加華

引言

近期，因二級市場回暖及地緣政治風險加劇，眾多外資股東紛紛尋求減持其持有的A股股份，當前市場上的減持股份方式主要包括大宗交易、集中競價及協(xié)議轉讓等方式。不同于集中競價和大宗交易“場內交易”的屬性，協(xié)議轉讓因在交易安排上更靈活、高效，而成為外資股東大比例減持的首選方式。

2024年5月24日，中國證券監(jiān)督管理委員會（下稱“中國證監(jiān)會”）正式發(fā)布《上市公司股東減持股份管理暫行辦法》（下稱《減持新規(guī)》）及配套規(guī)則，被稱為“史上最嚴減持新規(guī)”，對于上市公司股東及董監(jiān)高減持股份將產生深遠影響。本文將在目前《減持新規(guī)》規(guī)則下，市公司外資大股東通過協(xié)議轉讓方式減持股份的視角，簡要探討其合規(guī)減持要點及注意事項。本文探討的外資大股東是指持有上市公司5%股份的外資股東、外資控股股東以及外資實際控制人。

本文分為上、下兩篇，上篇主要介紹協(xié)議轉讓的概念與特點、協(xié)議轉讓的相關規(guī)定及辦理指南、協(xié)議轉讓的辦理條件及負面清單及協(xié)議轉讓的交易流程合規(guī)要點之股份轉讓協(xié)議核心條款設計，下篇將繼續(xù)介紹協(xié)議轉讓的交易流程過程中履行信息披露義務、辦理證券交易所的合規(guī)確認、標的股份過戶登記、稅務備案及納稅、外匯登記及資金匯出環(huán)節(jié)中的合規(guī)要點，以期為外資客戶及業(yè)內人士提供參考。

一、協(xié)議轉讓的概念和特點

結合上海證券交易所（下稱“上交所”）、深圳證券交易所（下稱“深交所”）及北京證券交易所（下稱“北交所”，與上交所、深交所合稱為“證券交易所”）對于協(xié)議轉讓的規(guī)定，本文探討的協(xié)議轉讓是指在證券交易所系統(tǒng)外，通過簽署股份轉讓協(xié)議的形式，股份受讓方一次性受讓上市公司5%股份的交易方式。與大宗交易、集中競價相比，協(xié)議轉讓具有如下顯著特點：

1、減持比例較高

根據證券交易所相關規(guī)定，上市公司股東通過協(xié)議轉讓方式轉讓股份的，單個受讓方的受讓比例不得低于5%，轉讓雙方存在實際控制關系、均受同一控制人所控制、有權機關認定或者法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。因此，上市公司大股東可以通過協(xié)議轉讓方式一次性減持5%的股份。然而，通過大宗交易和集中競價方式減持股份，則受到較為嚴格的比例限制。具體來說，如果通過大宗交易方式減持，則任意連續(xù)90個自然日內減持不得超過公司股份總數(shù)的2%；如通過集中競價方式，則任意連續(xù)90個自然日內減持不得超過公司股份總數(shù)的1%。

2、信息披露要求較低

中國證監(jiān)會發(fā)布的《減持新規(guī)》第九條規(guī)定，“大股東計劃通過證券交易所集中競價交易或者大宗交易方式減持股份的，應當在首次賣出前十五個交易日向證券交易所報告并披露減持計劃。減持計劃實施完畢的，大股東應當在二個交易日內向證券交易所報告，并予公告；在預先披露的減持時間區(qū)間內，未實施減持或者減持計劃未實施完畢的，應當在減持時間區(qū)間屆滿后的二個交易日內向證券交易所報告，并予公告?！币虼?，通過大宗交易和集中競價方式減持上市公司股份，大股東需要在減持前后履行信息披露義務，對公司的股價影響較大。而協(xié)議轉讓方式無須預先披露，轉讓雙方及上市公司僅需在減持每達到或者超過5%的一定時限內履行信息披露義務。

3、二級市場減持受限時的替代

根據《減持新規(guī)》，上市公司如存在破發(fā)、破凈或分紅不達標情形的，控股股東、實際控制人不得通過集中競價或大宗交易等二級市場方式進行減持，但上述規(guī)定并未排除適用協(xié)議轉讓的減持方式[1]。換而言之，控股股東、實際控制人可在上市公司存在上述減持受限事由而不得通過二級市場減持時，通過協(xié)議轉讓實現(xiàn)股份減持目的。

4、監(jiān)管要求和流程更為復雜

協(xié)議轉讓雖然在減持比例上較為靈活，但監(jiān)管要求更為復雜，分為兩個方面：對于受讓方而言，要求：（1）單個受讓方的受讓比例不得低于公司股份總數(shù)的5%；（2）受讓方在受讓后6個月內，不得減持其所受讓的股份；

對于轉讓方而言，則要求：（1）通過協(xié)議轉讓減持后不再具有大股東身份的，減持后6個月內持續(xù)遵守集中競價及大宗交易減持的披露及額度要求；（2）協(xié)議轉讓導致不再具有控股股東、實際控制人身份的，該轉讓方股東除了遵守大股東的減持限制要求外，還應當在減持后6個月內遵守關于上市公司存在分紅不達標和破凈情形下不得減持的規(guī)定[2]。

二、協(xié)議轉讓的相關規(guī)定及辦理指南

1、協(xié)議轉讓的相關法律規(guī)定

在減持規(guī)則層面，外資大股東協(xié)議轉讓應遵守的規(guī)則與內資股東相比無明顯差異，主要規(guī)定具體如下：

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2、協(xié)議轉讓的交易流程辦理指南

協(xié)議轉讓的交易流程除簽署股份轉讓協(xié)議之外，還包括履行上市公司相關信息披露義務，辦理證券交易所的合規(guī)確認、標的股份過戶登記、稅務備案及納稅、外匯登記及資金匯出環(huán)節(jié)，主要交易流程環(huán)節(jié)的辦理指南具體如下：

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3、協(xié)議轉讓的辦理條件及負面清單

根據上述規(guī)定，各證券交易所受理的協(xié)議轉讓須滿足轉讓股份數(shù)量不低于上市公司境內外發(fā)行股份總數(shù)5%的協(xié)議轉讓，但以下情形例外：（1）因自然人、法人或者其他主體對公司持股超過50%，或者根據中國證監(jiān)會有關規(guī)定構成實際控制關系或者均受同一控制人所控制的協(xié)議轉讓，轉讓股份數(shù)量不受前項不低于5%的限制；（2）外國投資者戰(zhàn)略投資上市公司所涉及的協(xié)議轉讓；（3）法律法規(guī)、中國證監(jiān)會及證券交易所業(yè)務規(guī)則認定的其他情形。

目前各證券交易所對于協(xié)議轉讓的辦理條件（下稱“協(xié)議轉讓的辦理條件”）基本一致，應當符合以下要求：

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此外，轉讓雙方辦理協(xié)議轉讓業(yè)務存在以下情形之一（下稱“協(xié)議轉讓負面清單”）的，證券交易所不予受理：

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三、協(xié)議轉讓的交易流程及合規(guī)要點

如前文所述，協(xié)議轉讓的交易流程主要包括六個關鍵環(huán)節(jié):簽署股份轉讓協(xié)議、履行信息披露義務、辦理證券交易所的合規(guī)確認、辦理標的股份過戶登記、辦理稅務備案及納稅、辦理外匯登記及資金匯出。

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（一）簽署股份轉讓協(xié)議——協(xié)議核心條款設計

股份轉讓協(xié)議作為整個協(xié)議轉讓的關鍵環(huán)節(jié)，通過明確本次協(xié)議轉讓的交易定價、付款安排、違約責任等交易要素決定并影響了整個交易節(jié)奏?；谖覀冞^往項目經驗，并結合市場案例，總結股份轉讓協(xié)議的核心條款及具體要點如下：

1、協(xié)議轉讓雙方的主體資格

（1）轉讓方的特別注意事項

就轉讓方而言，目前證券交易所的相關規(guī)則并未對轉讓方的主體資格作出特別限制。協(xié)議轉讓方除需要滿足為自然人或依法設立并有效存續(xù)的法人或其他組織、不存在被中國證監(jiān)會及其派出機構采取市場禁入措施等一般性規(guī)定外，需要特別注意的是，協(xié)議轉讓時外資大股東應當已滿足上市公司IPO或再融資時的股份鎖定承諾。

（2）受讓方為契約型私募基金的特別注意事項

就受讓方而言，證券交易所相關規(guī)則同樣未對其主體資格作出特別限制。實踐中，考慮到后續(xù)退出的靈活性、稅收優(yōu)惠等因素，近期市場上以私募基金作為協(xié)議轉讓受讓方的案例屢見不鮮。其中尤其是契約型私募基金這類特殊的私募基金，以其決策效率高、運營成本低的特點備受青睞。但需特別說明的是，契約型基金是由基金投資者和基金管理人、基金托管人基于信托關系共同訂立基金合同而組成的投資工具。雖然目前深圳、上海作為試點城市允許契約型基金辦理工商登記手續(xù)，但其本身仍不具備獨立的法律主體資格。[3]

因此，協(xié)議轉讓項目中，若受讓方擬以契約型私募基金單獨作為股份轉讓協(xié)議的簽約主體的，存在無法獨立承擔法律責任的風險。實踐中一般的操作方式是由契約型私募基金的管理人來代表簽署。同時，股份轉讓協(xié)議中的簽約主體名稱主要采用以下兩種形式：①管理人名稱—私募基金產品名稱；②管理人名稱（代表私募基金產品）。

需要特別關注的是，在協(xié)議轉讓后續(xù)的流程中，部分主管部門可能會要求相關交易文件及不同流程申請文件中的受讓方名稱與其證券賬戶名稱保持一致。為避免因名稱不一致帶來各環(huán)節(jié)流程辦理障礙或者影響辦理時長，建議在實際操作時注意契約型私募基金簽署主體名稱表述的一致性，并與主管部門做好事先溝通工作。

2、協(xié)議轉讓的定價依據

針對外資大股東所持上市公司股份協(xié)議轉讓，其轉讓價格并無特殊規(guī)定。目前各證券交易所對于協(xié)議轉讓的交易價格基本是根據協(xié)議簽署日時大宗交易價格范圍下限予以確定，并以協(xié)議簽署日的前一交易日二級市場收盤價為基準。除新股上市、重新上市等特別情況下交易價格無漲跌幅限制外，一般情況各板塊上市公司股票的交易價格下限如下：

（1）滬、深交易所主板上市公司股份協(xié)議轉讓價格應不得低于協(xié)議簽署日前一交易日公司股票收盤價的90%；

（2）科創(chuàng)板及創(chuàng)業(yè)板上市公司股份協(xié)議轉讓價格應不得低于協(xié)議簽署日前一交易日公司股票收盤價的80%；

（3）北交所上市公司股份協(xié)議轉讓價格應不得低于協(xié)議簽署日前一交易日公司股票收盤價的70%；

（4）主板ST和*ST等風險警示股票，轉讓價格不低于協(xié)議簽署日前一交易日公司股票收盤價的95%；科創(chuàng)板及創(chuàng)業(yè)板ST和*ST等風險警示股票，轉讓價格不低于協(xié)議簽署日前一交易日公司股票收盤價的80%。

值得注意的是以下三點：①協(xié)議簽署日通常指正式股份轉讓協(xié)議的簽署日，而非框架性協(xié)議、意向性協(xié)議等不具備正式法律效力文件的簽署日；②若股份轉讓協(xié)議之補充協(xié)議的內容涉及變更簽署主體、交易價格、交易數(shù)量等實質性變動，最終定價基準日應以股份轉讓協(xié)議之補充協(xié)議簽署日為準；③若上市公司轉讓方對于減持價格等事項作出過承諾，應當嚴格遵守承諾。

3、過渡期損益歸屬

就協(xié)議轉讓交易來說，因協(xié)議生效日至協(xié)議轉讓完成期間間隔較長，協(xié)議轉讓雙方往往會在協(xié)議中約定過渡期間內損益的安排，主要涉及雙方對于過渡期間的分紅歸屬。

實踐中雙方通常會在股份轉讓協(xié)議中針對過渡期的分紅事項制定價格調整或價差補足機制。如雙方未在協(xié)議中事先就過渡期內上市公司新發(fā)生的損益歸屬明確約定且不能通過雙方協(xié)商確定，則司法實踐中傾向于由受讓方享有或承擔。因此，建議雙方在股份轉讓協(xié)議中明確過渡期損益歸屬并就過渡期間的偶發(fā)性事項制定合理的價格調整機制。

4、違約責任

由于協(xié)議轉讓流程節(jié)點較多、周期較長，協(xié)議轉讓雙方對于整個交易促成的動力會隨著公司實時股價波動而不斷變化。從協(xié)議談判角度來看，交易雙方對于違約責任的設置也存在激烈的博弈。買方關心標的股份價格漲跌，賣方則更關注能否及時收到交易價款。

因此，從外資大股東轉讓方視角，在協(xié)議擬定初期應充分考慮股價波動影響，針對受讓方可能出現(xiàn)的違約行為，制定具備可操作性、有震懾作用的違約責任條款。

[注]

[1] 參見《上市公司股東減持股份管理暫行辦法》第十條：存在下列情形之一的，控股股東、實際控制人不得通過證券交易所集中競價交易或者大宗交易方式減持股份，但已經按照本辦法第九條規(guī)定披露減持計劃，或者中國證監(jiān)會另有規(guī)定的除外：（一）最近三個已披露經審計的年度報告的會計年度未實施現(xiàn)金分紅或者累計現(xiàn)金分紅金額低于同期年均歸屬于上市公司股東凈利潤的百分之三十的，但其中凈利潤為負的會計年度不納入計算；（二）最近二十個交易日中，任一日股票收盤價（向后復權）低于最近一個會計年度或者最近一期財務報告期末每股歸屬于上市公司股東的凈資產的。

[2] 參見《上市公司股東減持股份管理暫行辦法》第十三條：大股東通過協(xié)議轉讓方式減持股份，或者其他股東通過協(xié)議轉讓方式減持其持有的公司首次公開發(fā)行前發(fā)行的股份的，股份出讓方、受讓方應當遵守證券交易所有關協(xié)議轉讓的規(guī)定，股份受讓方在受讓后六個月內不得減持其所受讓的股份。

大股東通過協(xié)議轉讓方式減持股份，導致其不再具有大股東身份的，應當在減持后六個月內繼續(xù)遵守本辦法第九條、第十二條、第十四條的規(guī)定。控股股東、實際控制人通過協(xié)議轉讓方式減持股份導致其不再具有控股股東、實際控制人身份的，還應當在減持后六個月內繼續(xù)遵守本辦法第十條的規(guī)定。

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